Передача исключительных прав гк рф

Безвозмездная передача исключительных прав и налогообложение

Всем привет! В данной публикации предлагается рассмотреть вопрос налогообложения при безвозмездной передаче исключительных прав правообладателем.

Правовые основания

В первую очередь хотелось бы напомнить, что лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, признается правообладателем.

Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе по договору об отчуждении исключительного права или по лицензионному договору.

По договору об отчуждении исключительного права приобретатель обязуется уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1234 ГК РФ).

По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Таким образом, действующим законодательством допускается возможность безвозмездной передачи исключительных прав, которые относятся к имущественным правам (ст. 1226 ГК РФ), при условии, что договоры о такой передаче содержат прямое указание на его безвозмездность.

Сразу необходимо отметить, что между коммерческими организациями безвозмездное отчуждение исключительного права не допускается, если Гражданским кодексом РФ не будет предусмотрено иное. В отношении безвозмездных лицензионных договоров аналогичный запрет действует только в том случае, если права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации предоставляется «на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии» (п. 5.1. ст. 1235 ГК РФ)

На практике такие договоры встречаются довольно редко, при этом с практической точки зрения становится интересным вопрос о порядке налогообложения таких сделок.

Обязанность по уплате того или иного налога непосредственным образом связана с возникновением у налогоплательщика соответствующего объекта налогообложения (п. 1 ст. 38 НК РФ).

Налог на прибыль

При решении вопроса, необходимо ли учитывать расходы правообладателя, связанные с безвозмездной передачей исключительных прав в целях исчисления налога на прибыль, достаточно обратиться к п. 16 ст. 270 НК РФ. Согласно данному пункту, к числу расходов, не учитываемых в целях обложения налогом на прибыль, в частности, отнесены расходы в виде стоимости безвозмездно переданных имущественных прав и расходов, связанных с такой передачей.

Хотелось бы отметить, что от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены операции по передаче таких исключительных прав как:

  • изобретения,
  • полезные модели,
  • промышленные образцы,
  • программы для электронных вычислительных машин (ЭВМ),
  • базы данных,
  • топологии интегральных микросхем,
  • секреты производства (ноу-хау),

а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. Данная норма закреплена пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Что касается передачи остальных исключительных прав. В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, передача имущественных прав на территории РФ признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость. При этом передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией (абз. 2 пп.1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Как видим, прямо безвозмездная передача исключительных прав как объект налогообложения не предусмотрен, однако на сегодняшний день судебная практика противоречива, и при решении не исчислять НДС с подобных операций необходимо быть готовым к отстаиванию своей позиции в суде.

Таким образом, при совершении сделки по безвозмездной передаче исключительных прав может возникнуть необходимость определения налоговой базы.

Налоговая база

Прямого указания на способ определения налоговой базы при совершении вышеуказанных сделок в Налоговом кодексе не содержится.

Однако, если обратиться к позиции Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, изложенной в п. 9, предоставление патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав в целях налогообложения предлагается относить к понятию «услуг».

Учитывая правила определения налоговой базы при реализации услуг на безвозмездной основе (п. 2 ст. 154 НК РФ), можно придти к выводу, что при определении налоговой базы при совершении сделки по безвозмездной передаче исключительных прав следует исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 105.3. НК РФ, то есть исходить из рыночных цен.

К такому же выводу можно придти, проанализировав Требования ПБУ 14/2007, согласно которым в бухгалтерском учете исключительные права учитываются в составе нематериальных активов (с учетом требований п. 3 ПБУ 14/2007). И фактическая (нематериальная) стоимость в случае их получения по безвозмездному договору определяется исходя из текущей рыночной стоимости на дату принятия к бухгалтерскому учету в качестве вложений во внеоборотные активы.

Подводя итоги вышесказанному, можно сделать следующие выводы:

  • Безвозмездная передача исключительных прав возможна, если в договоре прямо указано на безвозмездность сделки. При этом отчуждение исключительных прав между коммерческими организациями запрещено, а в лицензионном договоре необходимо устанавливать срок и территорию действия исключительного права.
  • Безвозмездная передача исключительных прав не облагается налогом на прибыль.
  • В случае, если передаваемое исключительное прав не указано в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, рекомендуется исчислять НДС, определяя налоговую базу исходя из рыночной стоимости.

О полной передаче заказчику исключительных прав

Вопрос-ответ по теме

Заключается договор о выполнении работ, в результате которых создается результат интеллектуальной деятельности. Какие условия необходимо предусмотреть в договоре, выгодные исключительно для Заказчика (по поводу имущественных прав, исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности, защиты этих прав) каким образом ограничить права Исполнителя по отношению к результатам выполненных работ?

В договоре необходимо прописать условие о полной передаче заказчику исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (как предусмотренных договором, так и не предусмотренных). Также можно включить условие о том, что исполнитель не вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд.

Если иное не предусмотрено договором, заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд (п. 2 ст. 772 ГК РФ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

«Закон предоставляет возможность сторонам договора НИР или ОКиТР самостоятельно определить в нем пределы и условия использования полученного результата работы (п. 1 ст. 772 ГК РФ).

Результат работы в договорах НИР и ОКиТР — это результат творческой (интеллектуальной) деятельности автора (например, научное исследование в договоре НИР или образец нового изделия в договоре ОКР), который при соблюдении определенных условий находится под соответствующей правовой охраной действующего законодательства. Однако чтобы права заказчика на результат работы были защищены наиболее полно, в договоре НИР или ОКиТР важно закрепить пределы и условия использования полученного результата.

На какие нормы закона нужно сослаться в случае спора

В первую очередь нужно обратиться к нормам главы 38 Гражданского кодекса РФ. По общему правилу заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд (п. 2 ст. 772 ГК РФ). Последнее означает, что исполнитель не имеет права (если в договоре не предусмотрено иного), к примеру, передать исключительное право на результат работы третьему лицу. Договор о передаче такого исключительного права, заключенный между исполнителем и третьим лицом, суд признает недействительным.*

Кроме того, стороны договора НИР или ОКиТР получат дополнительные права, если в результате выполнения договора созданы объекты, которым действующее законодательство предоставляет правовую охрану как результатам интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 1225 ГК РФ). Ими могут быть:

  • изобретения;
  • полезные модели;
  • промышленные образцы;
  • программы для ЭВМ;
  • базы данных;
  • селекционные достижения;
  • топологии интегральных микросхем;
  • секреты производства (ноу-хау).

В таком случае заказчик сможет пользоваться правами, закрепленными в разделе VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» Гражданского кодекса РФ (п. 3 ст. 772 ГК РФ).

Внимание! Чтобы заказчик смог воспользоваться правами, закрепленными в разделе VII Гражданского кодекса РФ, полученные результаты работы должны соответствовать установленным критериям. Только при их наличии результаты подлежат правовой охране.

При этом необходимо помнить о том, что охраняемым результатом интеллектуальной деятельности может быть не сам результат работы, на который был направлен договор НИР или ОКиТР, а его составная часть. Например, вместе с образцом нового изделия может быть создана программа для ЭВМ, предназначенная для работы с изделием. Причем такая (самостоятельно охраняемая) часть результата работы может получиться и незапланированно.

Внимание! Если результатом работы стали изобретение, полезная модель или промышленный образец, то заказчику необходимо получить соответствующий патент. Иначе заказчик не будет иметь исключительных прав на них.

В итоге исполнения договора ОКиТР была получена полезная модель, создание которой не было предусмотрено договором. Исполнитель отказывается заключить договор об отчуждении права на получение патента. Можно ли обязать исполнителя передать исключительные права на полученную полезную модель?

Какие дополнительные права предоставлены заказчику разделом VII Гражданского кодекса РФ?

Это зависит от того, какой именно объект интеллектуальной собственности был получен по итогам работы. Например, при нарушении патентных прав (глава 72 ГК РФ) заказчик может воспользоваться административным и судебным порядком (ст. 1406 ГК РФ). Административный порядок заключается в подаче возражений в Палату по патентным спорам против решения Роспатента о выдаче патента, об отказе в выдаче патента, о признании заявки на выдачу патента отозванной и в других случаях, когда податель жалобы считает соответствующее решение Роспатента неправомерным.

Споры, которые рассматриваются судом, перечислены в пункте 1 статьи 1406 Гражданского кодекса РФ.

Если нарушение патентных прав привело к крупному ущербу, то спор будет рассматриваться в уголовном порядке по статье 147 Уголовного кодекса РФ («Нарушение изобретательских и патентных прав»). В частности, незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца (при наличии крупного ущерба) наказывается:

  • штрафом в размере до 200 000 руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев,
  • либо обязательными работами на срок до 480 часов,
  • либо принудительными работами на срок до двух лет,
  • либо лишением свободы на тот же срок.

После получения результата работ заказчику стало известно, что исполнитель при их выполнении использовал охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, которые принадлежат третьему лицу. Права на указанное использование приобретены не были. Как это повлияет на права заказчика в отношении полученных результатов.

Какие условия стоит включить в договор НИР или ОКиТР

Чтобы защитить свои права на результат НИР или ОКиТР наиболее полно, заказчику стоит включить в договор следующие условия.

Условия, которые касаются получения защиты, предусмотренной в действующем законодательстве

Заказчик сможет воспользоваться правами, предоставленными разделом VII Гражданского кодекса РФ, только после того, как получит исключительные права на созданные объекты интеллектуальной собственности. Для этого в договор НИР или ОКиТР необходимо включить следующие условия.

1. Обязанность исполнителя согласовывать с заказчиком необходимость и условия использования в ходе выполнения НИР или ОКиТР объектов интеллектуальной собственности, исключительные права на которые принадлежат третьим лицам. Это условие поможет избежать возможных неблагоприятных последствий.

Пример формулировки обязанности исполнителя согласовывать с заказчиком использование принадлежащих третьим лицам объектов интеллектуальной собственности

2. Обязанность исполнителя сообщить заказчику обо всех результатах интеллектуальной деятельности, полученных при исполнении договора НИР или ОКиТР. Это условие очень полезно на тот случай, если будут получены незапланированные объекты интеллектуальной собственности.

Пример формулировки условия об обязанности исполнителя сообщить заказчику обо всех результатах интеллектуальной деятельности, полученных при исполнении договора НИР или ОКиТР

3. Условие о полной передаче заказчику исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (как предусмотренных договором, так и не предусмотренных), в отношении которых:

  • необходимо получать патент (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения);
  • патент не требуется (программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральной микросхемы, секрет производства).

Здесь же нужно прописать условие о том, что стоимость исключительных прав включена в стоимость договора и дополнительно не оплачивается.

Пример формулировки условия договора о полной передаче исключительных прав заказчику

«Все исключительные права на все результаты интеллектуальной деятельности, полученные в результате выполнения работ, в полном объеме передаются Заказчику. Стоимость исключительных прав входит в цену настоящего договора и дополнительно не оплачивается».*

Если в договоре НИР или ОКиТР стороны предусмотрели создание программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральной микросхемы или даже селекционного достижения, то нет необходимости специально указывать, что заказчик получает исключительные права на них. По общему правилу исключительное право на указанные объекты принадлежат заказчику (п. 1 ст. 1296, п. 1 ст. 1431, п. 1 ст. 1463 ГК РФ).

В отношении изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, как уже было указано выше, стоит отдельно прописать право заказчика на получение патента. Право включить такое условие в договор подтверждено в пункте 8постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ».

Пример формулировки условия договора о праве заказчика на получение патента на изобретение, создание которого не было прямо предусмотрено договором НИР или ОКиТР

Пример формулировки условия о праве заказчика на подачу заявки и получение патента на результат работы

4. Обязанность исполнителя проводить исследования на предмет возникновения объектов интеллектуальной собственности и возникновения опасности нарушения прав третьих лиц на них. Это позволит избежать описанной выше ситуации.

Пример формулировки условия об обязанности исполнителя проводить исследования на предмет возникновения объектов интеллектуальной собственности

Условия о договорной ответственности исполнителя за нарушение прав заказчика на результаты НИР и ОКиТР

Заказчику имеет смысл включить в договор условия о дополнительных мерах ответственности исполнителя за нарушение договора НИР или ОКиТР. Причем эти условия могут быть поставлены как третьим лицам, так и непосредственно заказчику. Среди требований третьим лицам можно выделить:

  • обязанность исполнителя за свой счет заключить соглашение с соответствующим правообладателем или изменить результаты работ таким образом, чтобы не нарушались права третьих лиц. Данную меру ответственности необходимо предусмотреть на тот случай, если из-за нарушения их прав будет наложен запрет на использование результатов работ, полученных по договору;

Пример формулировки условия договора НИР или ОКиТР о действиях исполнителя при нарушении исключительных прав третьих лиц

  • обязанность исполнителя возместить третьему лицу убытки. Это условие нужно предусмотреть на случай, если исполнитель их причинит правообладателю из-за неправомерного использования его интеллектуальной собственности при выполнении работ.

Пример формулировки ответственности исполнителя за убытки, причиненные третьему лицу в связи с неправомерным использованием при выполнении работ его интеллектуальной собственности

Товарные знаки: передача исключительного права и права использования (Никитин В.В.)

Дата размещения статьи: 16.05.2015

Передача исключительных прав на товарные знаки и прав их использования становится все более распространенной в связи с тем, что имеет ряд преимуществ перед созданием и регистрацией нового товарного знака.
В статье рассмотрены вопросы обложения НДС, возникающие при передаче данных прав, связанные с:
— определением объекта налогообложения;
— формированием налоговой базы;
— безвозмездной передачей прав;
— исполнением обязанностей налогового агента.

Товарный знак (далее — ТЗ) — это обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей (ст. 1477 ГК РФ). На ТЗ признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством, которое выдается после регистрации ТЗ в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ (ст. ст. 1480, 1481 ГК РФ).
В соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 1491 ГК РФ исключительное право на ТЗ действует в течение 10 лет со дня подачи заявки на его государственную регистрацию. При этом срок действия данного права может неоднократно продлеваться на 10 лет по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года действия такого права.
Лицо, имеющее исключительное право на ТЗ, вправе распоряжаться им по своему усмотрению, отчуждая исключительное право или передавая исключительное право в пользование другим лицам.
По договору об отчуждении исключительного права на товарный знак правообладатель передает или обязуется передать в полном объеме принадлежащее ему исключительное право на товарный знак в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых он зарегистрирован, приобретателю исключительного права (п. 1 ст. 1488 ГК РФ).
Правообладатель может быть заинтересован в передаче исключительного права, например, по следующим причинам:
— прекращено производство продукции, на которую работал товарный знак;
— принято решение сменить бренд;
— необходимо получение прибыли от продажи ТЗ.
Приобретение исключительного права на ТЗ — это гораздо менее затратный по времени и усилиям процесс, чем регистрация нового обозначения в Роспатенте. Покупка товарного знака дает возможность получить права на интересующий ТЗ в течение 2 — 3 месяцев, тогда как процедура регистрации товарного знака может занять более одного года.
Согласно п. 4 ст. 1234 ГК РФ исключительное право на средство индивидуализации переходит от правообладателя к приобретателю в момент государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права.
По лицензионному договору обладатель исключительного права на товарный знак (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования товарного знака в определенных договором пределах с указанием или без указания территории, на которой допускается использование, применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 1489 ГК РФ).
В рамках данного договора:
— лицензиат получает готовый ТЗ, который не нуждается в регистрации или продлении;
— лицензиар получает дополнительный доход, а также дополнительную раскрутку его ТЗ за счет лицензиата.
Выделяются следующие лицензионные договоры:
— стандартный — предусматривает, кто, кому и на каких основаниях передает право использования знака;
— исключительный — предоставляет лицензиату эксклюзивное право на ТЗ, а лицензиар обязуется больше никому это право не передавать до истечения срока договора. При этом лицензиат приобретает не только право пользования, но и право распоряжения товарным знаком, кроме права полного отчуждения. В частности, он может предоставлять простые лицензии третьим лицам.
Согласно ст. 1490 ГК РФ договор об отчуждении исключительного права на ТЗ, а также лицензионный договор на ТЗ должны быть заключены в письменной форме и подлежат государственной регистрации в Роспатенте (Федеральной службе по интеллектуальной собственности).
В рамках лицензионного договора составляется акт приема-передачи права пользования на ТЗ, передается необходимая техническая и коммерческая документация и иная необходимая для пользования информация (например, инструкции, указания).
В рамках договора об отчуждении исключительного права составляется акт о приеме-передаче исключительных прав на ТЗ, в котором указываются основные характеристики товарного знака.
Унифицированные формы актов приема-передачи прав не утверждены, поэтому организация самостоятельно разрабатывает формы таких актов и утверждает их (п. 4 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»).
Обращаем внимание на необходимость заключения договоров отчуждения исключительных прав на ТЗ и лицензионных договоров на передачу права использования ТЗ, их регистрации в Роспатенте, а также составления актов приема-передачи данных прав для документального подтверждения факта передачи исключительных и неисключительных прав на ТЗ, что важно для снижения налоговых рисков, доказывания своей правоты в судебных спорах с налоговой инспекцией или другой стороной договора.

Объект обложения НДС

Объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав (п. 1 ст. 146 НК РФ). Следовательно, передача исключительных прав на ТЗ и прав их использования на территории РФ признается объектом обложения НДС.
В соответствии с положениями ГК РФ передача исключительных и неисключительных прав на товарные знаки признается передачей имущественных прав. Например, согласно ст. 1226 ГК РФ на средства индивидуализации, приравненные к результатам интеллектуальной деятельности, признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом.
В то же время в Налоговом кодексе не раскрывается понятие «имущественное право». В гл. 21 НК РФ нет норм, из которых бы прямо следовало, что передача исключительных и неисключительных прав на ТЗ признается передачей имущественных прав. Кроме этого, в ст. 155 «Особенности определения налоговой базы при передаче имущественных прав» НК РФ передача прав на товарные знаки не поименована.
При этом п. 1 ст. 11 НК РФ предусматривается, что понятия и термины гражданского законодательства, используемые в Налоговом кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этой отрасли законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.
Поэтому, по мнению автора, для целей исчисления НДС передачу исключительных и неисключительных прав на ТЗ имеет смысл рассматривать в качестве передачи имущественных прав. Аналогичный вывод следует из Письма Минфина России от 30.11.2011 N 03-07-11/330, Постановления ФАС СЗО от 13.12.2013 N А56-18402/2013 .
———————————
Определением ВАС РФ от 23.04.2014 N ВАС-4378/14 отказано в передаче дела в Президиум ВАС.

В то же время пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ относит передачу, предоставление патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав к реализации работ (услуг). Следовательно, данная норма отождествляет передачу исключительных и неисключительных прав на ТЗ с реализацией услуг.
Отметим, что Налоговый кодекс не раскрывает понятие «торговая марка», а Гражданский кодекс не применяет такой термин. Термин «торговая марка», использованный в ст. 148 НК РФ, по сути, тождественен понятию «товарный знак», используемому в Гражданском кодексе, что следует, например, из Письма Минфина России от 20.11.2009 N 03-07-08/238.
В п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость» обращено внимание на то, что в ст. 148 НК РФ используется более широкое понятие услуг: включаются аренда, передача и предоставление патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав и ряд других гражданско-правовых обязательств. То есть высшая судебная инстанция уточняет, что терминология, применяемая в данной норме, исключительна, так как в ней относятся к реализации услуг в том числе операции, которые в соответствии с иными нормами Налогового кодекса к реализации услуг не относятся.
Таким образом, можно сделать вывод, что передача исключительных и неисключительных прав на ТЗ должна рассматриваться для целей применения гл. 21 НК РФ как передача имущественных прав, но в качестве исключения рассматривается как реализация услуг в целях определения места реализации в силу положений ст. 148 НК РФ.

Освобождение от обложения НДС

В пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ приведен перечень объектов интеллектуальной собственности, в отношении которых отчуждение исключительных прав и передача прав использования освобождаются от обложения НДС. В этой норме не поименован товарный знак.
В иных положениях гл. 21 НК РФ также не сказано, что передача прав на ТЗ освобождается от обложения НДС.
Из вышесказанного следует, что отчуждение исключительных прав на ТЗ и передача прав их использования не освобождаются от обложения НДС. Аналогичное мнение высказано в Письме Минфина России N 03-07-11/330, Постановлении ФАС ВВО от 10.12.2013 N А82-10400/2012, а также следует из Письма Минфина России N 03-07-08/238.

Налоговая база

Налоговый кодекс не предусматривает специального порядка формирования налоговой базы при передаче исключительных и неисключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.
Минфин и суды высказывают разный подход относительно порядка исчисления налоговой базы.
Например, в Письме Минфина России N 03-07-11/330 сделан вывод, что, поскольку особенности определения налоговой базы при передаче прав на использование товарного знака ст. 155 НК РФ не установлены, налоговая база по передаваемым имущественным правам определяется в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 153 НК РФ, то есть при определении налоговой базы выручка, полученная от передачи имущественных прав, рассчитывается исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных имущественных прав.
ФАС ВВО в упомянутом Постановлении N А82-10400/2012 уточнил, что при исчислении налоговой базы при передаче исключительного права на товарный знак положения ст. 155 НК РФ не применяются.
Иной подход предложен ФАС СЗО в Постановлениях N А56-18402/2013, от 25.12.2013 N А56-10096/2013 : нужно применять п. 3 ст. 155 НК РФ, согласно которому при передаче имущественных прав налоговая база определяется как разница между стоимостью, по которой передаются имущественные права с учетом налога, и расходами на приобретение указанных прав.
———————————
Определением ВАС РФ от 23.04.2014 N ВАС-4208/14 отказано в передаче дела в Президиум ВАС.

По мнению автора, в рассматриваемой ситуации применение п. 3 ст. 155 НК РФ менее оправдано, чем применение п. 2 ст. 153 НК РФ, поскольку п. 3 ст. 155 НК РФ предназначен для случая передачи имущественных прав на строго ограниченный перечень объектов: жилые дома или жилые помещения, доли в жилых домах или жилых помещениях, гаражи или машино-места. Поэтому применение п. 2 ст. 153 НК РФ выглядит более обоснованным.
Налогоплательщику нужно самостоятельно принять решение о том, какой из предложенных способов формирования налоговой базы он выберет. При этом ему нужно учесть, что первый вариант официально признан финансистами, а арбитражная практика неоднозначна.

Безвозмездная передача исключительного и неисключительного права на ТЗ

Гражданский кодекс позволяет передавать право использования товарного знака безвозмездно (п. 5 ст. 1235 ГК РФ, п. 13.6 Постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).
Если рассматривать такую передачу как передачу имущественных прав, то необходимо учитывать, что согласно п. 1 ст. 146 НК РФ передача имущественных прав признается объектом обложения НДС. В данной норме для случая безвозмездной передачи имущественных прав не сделано исключения, из чего, по мнению автора, следует вывод, что такая передача прав признается объектом обложения НДС.
Аналогичный вывод для случая безвозмездной передачи права использования товарного знака следует и из позиции Девятого арбитражного апелляционного суда в Постановлении от 23.09.2010 N 09АП-21629/2010-АК .
———————————
Оставлено в силе Постановлением ФАС МО от 20.01.2011 N КА-А40/16716-10.

ФАС СЗО в Постановлении N А56-18402/2013, рассматривая случай безвозмездной передачи товарных знаков и признавая недоказанность самого факта передачи, в то же время не высказал возражений по поводу необходимости начисления НДС при осуществлении передачи на безвозмездной основе.
Тот же суд в Постановлении от 09.04.2012 N А66-3975/2011 , рассматривая иную ситуацию, указал, что объектом обложения по ст. 146 НК РФ признается как возмездная, так и безвозмездная передача имущественных прав.
———————————
Определением ВАС РФ от 04.10.2012 N ВАС-10015/12 отказано в передаче дела в Президиум ВАС.

В то же время есть противоположная позиция судов, высказанная при рассмотрении безвозмездной передачи имущественных прав на иные объекты:
— в Налоговом кодексе нет норм, позволяющих начислять НДС при совершении подобной операции (Постановление ФАС ВСО от 14.02.2014 N А19-4871/2013);
— передача имущественных прав на безвозмездной основе не предусмотрена в качестве объекта обложения НДС (Постановление ФАС ЗСО от 13.07.2011 N А81-4401/2010).
Таким образом, налогоплательщику при безвозмездной передаче права использования товарного знака необходимо самостоятельно принимать решение о том, начислять ли НДС. При этом нужно учитывать риск налоговых споров и неоднозначную арбитражную практику.
Если налогоплательщик решит начислять НДС, то для определения налоговой базы он может обратиться к позиции Девятого арбитражного апелляционного суда, высказанной в уже упомянутом Постановлении N 09АП-21629/2010-АК, из которой следует, что нужно руководствоваться п. 2 ст. 154 НК РФ, предусматривающим, что при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как их стоимость, исчисленная исходя из цен, устанавливаемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них НДС.

Одна из сторон договора — иностранная организация

Если одной из сторон договора по передаче прав на товарные знаки является иностранная компания, для целей обложения НДС необходимо в первую очередь руководствоваться положениями ст. 7 НК РФ, согласно которой перед российским налоговым законодательством имеют приоритет международные договоры РФ, например соглашения о принципах взимания косвенных налогов во взаимной торговле, заключаемые Правительством РФ с правительствами иных государств.
При отсутствии подобного соглашения между соответствующими государствами в части обложения НДС или в случае, если в соответствии с указанным соглашением применяется российское налоговое законодательство, необходимо в первую очередь определить место передачи рассматриваемых прав, чтобы выяснить, признается ли такая передача объектом обложения НДС.
Как уже упоминалось, в пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ указано, что местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, иных аналогичных прав признается территория РФ, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории РФ. Как мы рассмотрели выше, данная норма распространяется на случаи передачи исключительных и неисключительных прав на ТЗ.
При этом местом осуществления деятельности покупателя считается территория РФ в случае фактического присутствия покупателя на территории РФ на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии — на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства, места жительства физического лица.
Исходя из вышеприведенных норм местом реализации при передаче иностранной компанией исключительных или неисключительных прав на ТЗ российской организации признается территория РФ. Соответственно, такие операции облагаются НДС. Аналогичный вывод сделан в Письмах Минфина России N 03-07-08/238, от 07.05.2007 N 03-07-08/100, УФНС России по г. Москве от 11.08.2009 N 16-15/082625.
Местом реализации при передаче российской организацией исключительных и неисключительных прав на ТЗ иностранной компании территория РФ не является. Соответственно, данные услуги не будут облагаться НДС. Аналогичный вывод сделан в Письме Минфина России от 05.10.2010 N 03-07-08/278.
Если российской организации для целей получения у иностранной организации прав на товарные знаки были дополнительно оказаны иностранными организациями услуги (например, консультационные или информационные), место реализации таких услуг будет определяться в соответствии с положениями п. 3 ст. 148 НК РФ, так как они носят вспомогательный характер по отношению к передаче прав на товарные знаки. При этом местом реализации вспомогательных услуг признается место реализации основных работ (услуг). Следовательно, в данной ситуации местом реализации информационных и консультационных услуг будет признаваться территория РФ, и, соответственно, указанные услуги признаются объектом обложения НДС.

Налоговый агент

Рассмотрим случай, когда российская организация приобретает исключительное или неисключительное право на ТЗ у иностранной организации, не состоящей на учете в российских налоговых органах в качестве налогоплательщика.
Из положений п. п. 1 и 2 ст. 161 НК РФ следует, что в этом случае российская организация признается налоговым агентом по НДС, вследствие чего на нее возлагаются обязанности исчислить сумму налога, удержать ее из доходов иностранного лица и перечислить в бюджет. При этом налоговая база должна исчисляться с учетом НДС.
В соответствии с п. 4 ст. 174 НК РФ в рассматриваемой ситуации налоговый агент — российская организация обязан уплачивать НДС в бюджет одновременно с выплатой (перечислением) денежных средств иностранному лицу.
Налоговый агент сможет принять уплаченную сумму налога к вычету на основании п. 3 ст. 171 НК РФ после принятия к учету имущественного права, при наличии счета-фактуры, составленного самим налоговым агентом, а также документов, подтверждающих уплату в бюджет налога, удержанного из доходов иностранной организации. При этом вычет будет возможен только в том случае, если товарный знак используется организацией для индивидуализации товаров, в отношении которых организация уплачивает НДС.
Иностранец не учитывает в цене договора НДС: за счет каких средств уплачивать НДС налоговому агенту? Подобная ситуация встречается на практике нередко и вызывает вопросы о том, каким образом налоговому агенту исполнять обязанности по уплате НДС.
Официальное мнение контролирующих органов по подобной ситуации единообразно. Например, для случая передачи права использования товарного знака в Письме Минфина России N 03-07-08/100 разъяснено, что российская организация самостоятельно определяет налоговую базу, увеличивая стоимость услуг на сумму налога, и уплачивает налог в бюджет за счет собственных средств. При этом сумма НДС, исчисленная и уплаченная в бюджет в данном случае, по существу является суммой налога, удержанной из дохода иностранного лица.
Аналогичный подход был высказан финансистами в Письмах от 05.06.2013 N 03-03-06/2/20797, от 08.09.2011 N 03-07-08/276, Президиумом ВАС РФ в Постановлении от 03.04.2012 N 15483/11 для случаев, когда предметом сделки являлся иной объект, отличный от товарного знака.
В то же время в п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ N 33 сделан противоположный вывод, из которого следует, что если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму НДС и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора, то нужно исходить из того, что предъявляемая покупателю продавцом сумма налога выделяется из указанной в договоре цены, для чего определяется расчетным методом (п. 4 ст. 164 НК РФ).
На основании этого подхода налоговому агенту — российской организации следует руководствоваться п. 4 ст. 164 НК РФ, согласно которому при удержании НДС налоговая ставка определяется как процентное отношение налоговой ставки, предусмотренной п. 2 или п. 3 данной статьи, к налоговой базе, принятой за 100 и увеличенной на соответствующий размер налоговой ставки.
Постановления Пленума ВАС, Президиума ВАС , ВС РФ для налоговых органов являются сложившейся судебной практикой, которой налоговым органам следует руководствоваться при рассмотрении вопросов о целесообразности доначисления налога и привлечения к ответственности.
———————————
С 6 августа 2014 г. ВС РФ стал единственным высшим судебным органом по гражданским, уголовным, административным и иным делам, а также по экономическим спорам.

Таким образом, в случае, когда иностранная организация, передающая исключительные или неисключительные права на ТЗ, не учитывает в цене договора НДС, российская организация — налоговый агент вправе сумму НДС выделить из установленной в договоре цены. При этом ей необходимо будет учесть риск возможных споров с контрагентом — иностранной организацией .
———————————
Подробно по вопросу исчисления НДС в подобном случае читайте в статье В.В. Шадрина «Налоговым агентам: если НДС в договоре не указан», N 10, 2013.

Передача исключительных или неисключительных прав на ТЗ подлежит обложению НДС. При совершении таких операций нужно учитывать, что Налоговый кодекс не содержит норм, прямо регулирующих порядок их обложения указанным налогом. Официальная позиция контролирующих органов и арбитражная практика по ряду возникающих вопросов (например, порядку формирования налоговой базы, обложению безвозмездной передачи прав) неоднозначны, что приводит к риску возникновения споров с налоговой инспекцией.
Вследствие этого налогоплательщику в подобных ситуациях следует самостоятельно принимать решения, учитывая налоговые риски. При этом необходимо обращать внимание на подтверждение факта совершения операций путем оформления договоров, их регистрации в Роспатенте, а также составления актов приема-передачи прав.

Консультация по передаче исключительных прав на ПО

Необходима консультация по вопросу передачи исключительных прав на разработанное ПО.

— обязательность гос регистрации прав

— возможность безвозмездной передачи

— каковы критически важные пункты договора

— как сделать чтобы отменить передачу было нельзя

— все перечисленное на данный момент и на середину 2015года

В чате или голосом

Ответы юристов (8)

Необходима консультация по вопросу передачи исключительных прав на разработанное ПО.

обязательность гос регистрации прав

обязательности тут нет — зарегистрировать ваши права на по ( программы для эвм) это ваше право а не обязанность-

Статья 1262. Государственная регистрация программ для ЭВМ и баз данных
1. Правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или на базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Программы для ЭВМ и базы данных, в которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, государственной регистрации не подлежат. Лицо, подавшее заявку на государственную регистрацию (заявитель), несет ответственность за разглашение сведений о программах для ЭВМ и базах данных, в которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

авторское право у вас- с момента создания объекта

их передача- не регистрируется- нужен просто договор и акт

возможность безвозмездной передачи

в принципе по договору об отчуждении исключительного права это происходит — может быть и безвозмездная — но это если навсегда

если передаете права на время- то лицензионный договор

каковы критически важные пункты договора

Статья 1285. Договор об отчуждении исключительного права на произведение
По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права.

критически важное- описание предмета- он должен быть максимально конкретен — остальное это уже смотря какие условия вам нужна

как сделать чтобы отменить передачу было нельзя

ну вот прямо совсем чтобы — такого не бывает — оспорить можно любую сделку- вопрос оснований — чего беспокоитесь- какие у вас риски — и вот от этого и надо думать

чат- индивидуален у каждого юриста- тут общий раздел консультаций- но зато отвечают сразу несколько юристов.

Есть вопрос к юристу?

В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами статьи 1262 настоящего Кодекса (п.4 ст.1259 ГК РФ). Отчуждать исключительное право на программу ЭВМ можно как за плату, так безвозмездно. По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права (ст.1285 ГК РФ).

Критически важные пункты такого договора — это сам предмет такого договора, а все остальное уже по договоренности. С середины 2015 года никаких изменений в части 4 ГК РФ по данному вопросу не было.

С Уважением,
Олег Рябинин.

Есть по меньшей мере три способа передать «исключительные права» на ПО:

1. Договор об отчуждении исключительного права в полном объеме. Это аналог купли-продажи: вы передаете все и навсегда. За исключением неотчуждаемых неимущественных прав (право авторства, право на имя и т.п.).

2. Исключительная лицензия. Передается исключительное право использования ПО, но только в объеме, определенном договором: конкретные полномочия, срок, территория действия. Все, что не указано в договоре, считается не переданным.

3. Непосредственное возникновение исключительного права у заказчика/работодателя. Возможно если автор выполняет служебное задание в рамках трудовых отношений либо подрядчик разрабатывает ПО по заказу. В данном случае последствия аналогичны п. 1, но нет «передачи» исключительного права. Исключительное право возникает непосредственно у заказчика/работодателя.

В зависимости от метода существенные условия договора, естественно, отличаются. Самый простой из договоров — об отчуждении исключительного права, там всего лишь надо идентифицировать произведение (ПО), которое передается и указать, что исключительное право передается в полном объеме.

Отменить передачу исключительного права будет нельзя, если правильно составлен договор И обе стороны обладают достаточными правами, чтобы его подписать.

Безвозмездно передать да, можно, за исключением случаев, когда запрещено дарение. Напр. нельзя дарить права между двумя коммерческими организациями.

Если нужна более подробная консультация или составить сами договоры, обращайтесь в чат.

Выскажусь и я по Вашему вопросу.

— обязательность гос регистрации прав

Нет, никакой обязательности нет. Авторские права на ПО, также как и любое другое произведение, возникают «автоматически», в силу факта его создания.

— возможность безвозмездной передачи

Чего? Исключительного права? Да пожалуйста. Закон никак Вас в этом не ограничивает. Но на безвозмездность должно быть прямо указано в самом договоре.

— каковы критически важные пункты договора

В договоре всё важно. Лучше уточните, что конкретно Вас интересует. А в общем — самое главное,чтобы были определены существенные условия — предмет, возмездность или безвозмездность.

— как сделать чтобы отменить передачу было нельзя

Вы это никак не «сделаете». Стороны всегда могут расторгнуть договор по своему согласию.

— все перечисленное на данный момент и на середину 2015 года

Не понятно, честно говоря, уточните пожалуйста.

Есть по меньшей мере три способа передать «исключительные права» на ПО:
2. Исключительная лицензия. Передается исключительное право использования ПО, но только в объеме, определенном договором: конкретные полномочия, срок, территория действия. Все, что не указано в договоре, считается не переданным.

Коллега, при исключительной лицензии исключительное право никому не передаётся. Только право использования. «Исключительность» тут означает лишь то, что во время действия лицензионного договора правообладатель не может заключать аналогичные по своему содержанию договоры с иными лицами. Но он остаётся правообладателем.

Коллега, при исключительной лицензии исключительное право никому не передаётся. Только право использования. «Исключительность» тут означает лишь то, что во время действия лицензионного договора правообладатель не может заключать аналогичные по своему содержанию договоры с иными лицами. Но он остаётся правообладателем.

При сформулированных соответствующим образом условиях лицензионного договора лицензиат вправе запрещать использовать произведение третьим лицам и правообладателю, вправе выдавать сублицензии третьим лицам, вправе защищать свои права в суде от нарушений. Если переданные правомочия сформулированы максимально широко, срок лицензии равен сроку охраны авторских прав, нет ограничений по территории и каким-либо другим параметрам, вознаграждение единовременное, то формально правообладатель, конечно, не меняется, но практические отличия от отчуждения исключительного права — минимальны. У лицензионного договора есть свои достоинства, прежде всего — большая гибкость (напр. можно выдать исключительную лицензию разным лицам на разные территории), хотя он, конечно, и намного сложнее в использовании.

И да, исключительное право по лицензионном договору не отчуждается, это правда.

Здравствуйте, Александр! Позволю себе немного дополнить ответы коллег.

1. По обязательности государственной регистрации прав: коллеги уже пояснили, что она не является обязательной, это Ваше право, а не обязанность. Но хочу обратить Ваше внимание на то, что если программа все-таки будет зарегистрирована в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, Вы получите свидетельство и в дальнейшем планируете отчуждение исключительных прав на свою программу по договору либо без него, то переход этих исключительных прав будет подлежать обязательной регистрации, а это — дополнительные расходы (часть 5 статьи 1262 ГК РФ):

Переход исключительного права на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных к другому лицу по договору или без договора подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

2. Что касаемо безвозмездной передачи прав (именно передачи по лицензионному договору, а не отчуждения): да, она возможна, но есть одно исключение, касающееся предоставления права использования коммерческими организациями — пункт 5.1. статьи 1235 ГК РФ:

Не допускается безвозмездное предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в отношениях между коммерческими организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии, если настоящим Кодексом не установлено иное.

Возможно, Вы в своем вопросе не совсем корректно выразили, осуществляется ли передача права использования ПО на основании исключительной лицензии или отчуждение прав, поэтому считаю необходимым внести данное уточнение.

3. По критически важным пунктам: важен предмет договора и условия о возмездности/безвозмездности (как в договоре об отчуждении исключительных прав, так и в лицензионном договоре), а в лицензионном договоре также необходимо указать способы использования ПО:

По договору об отчуждении исключительного права приобретатель обязуется уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются (часть 3 статьи 1234 ГК РФ)

При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным (часть 5 статьи 1235 ГК РФ).

Статья 1235 ГК РФ:

6. Лицензионный договор должен предусматривать:
1) предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство);
2) способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

4. Что касаемо отмены передачи прав: безусловно, любую сделку можно попытаться оспорить, как уже сказали коллеги, но для этого нужны основания. Нужно понять, какие у Вас конкретно опасения на этот счет, чтобы максимально исключить возможные риски. Если же Вы опасаетесь, к примеру, расторжения лицензионного договора при переходе исключительного права на ПО новому правообладателю — его условия для лицензиата останутся неизменными (часть 7 статьи 1235 ГК РФ):

Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем.

В остальном — нужны более подробные пояснения от Вас.

5. По изменениям в ГК коллеги уже пояснили ранее.

Смотрите еще:

  • Органы налагающие административные наказания Органы налагающие административные наказания, порядок их исполнения Судьи рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 12.2, частями 1 и 2 статьи 12.4, частями 3 - 6 статьи 12.5, частью 2 статьи 12.7, статьей 12.8, частью 3 статьи […]
  • Мировой суд кировского района екатеринбурга сайт Мировые судьи Екатеринбурга Мировые судьи Екатеринбурга Мировые судьи Верх-Исетского района Екатеринбурга Судебный участок № 1 мирового судьи Верх-Исетского района г. Екатеринбурга Адрес: 620109, ул.Красноуральская,25-а Телефон: 8(343) 242-07-48 Официальный сайт: […]
  • Расчет пособия на второго ребенка до 1 5 лет Расчет ежемесячного пособия по уходу за ребенком до 1.5 лет в 2018 году Все знают, что молодая мама может находиться в декретном отпуске 3 года. Денежные выплаты делят этот период на 2 части: с рождения ребенка до 1,5 лет; от 1,5 до 3 лет. В первом случае […]
  • Адвокат размер отчислений Об установлении повышенных отчислений на общие нужды палаты для адвокатских кабинетов В Совет Адвокатской палаты Ростовской области Адвоката: Похиндян Карен Азатович Уважаемые члены Совета Адвокатской палаты Ростовской области! 07 февраля 2015 года на очередной […]
  • Жк рф ст 153 2018 год Статья 153 ЖК РФ. Обязанность по внесению платы за жилое помещение и коммунальные услуги Текущая редакция ст. 153 ЖК РФ с комментариями и дополнениями на 2018 год 1. Граждане и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и […]
  • 23 Коап рф Статья 23.1 КоАП РФ. Судьи 1. Судьи рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 5.1 - 5.26, частями 2, 5 и 7 статьи 5.27, частью 5 статьи 5.27.1, статьями 5.35.1, 5.37 - 5.43, 5.45 - 5.52, 5.56 - 5.69, 6.1 - 6.2, 6.8, 6.9, 6.9.1, […]
  • Административные наказания понятие и система Административные наказания: понятие, система, виды Административные наказания являются установленной государством мерой ответственности за уже совершенные административные правонарушения и применяются в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим […]
  • Раздел автомобиля в угоне База угонов автомобилей С увеличением числа автомобилей в России ежегодно увеличивается и количество угонов транспортных средств. По статистике владельцам возвращается не более 60% похищенных машин. Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения […]